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股东代表诉讼前置程序的适用

时间:2018-05-17 10:44:07 来源:千叶帆 本文已影响

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  [裁判要旨]
  法律不会要求当事人徒为毫无意义之行为。对于《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第一百五十一条有关股东提起代表诉讼,须以先行书面请求公司监事会或监事、董事会或执行董事提起诉讼而无果为前置程序的规定。应当认为其所针对的是公司治理形态的一般情况;对于确属股东申请无益即客观事实足以表明公司监事会或监事、董事会或执行董事不可能接受股东的上述申请的情况。应当认为已经“竭尽公司内部救济”,公司法的本意并不要求这种情况下的股东代表诉讼仍然要经过“书面请求公司机关起诉”这一前置程序。在此场合,应当允许符合条件的股东直接提起股东代表诉讼。
  [案情简介]
  广东嘉莉诗(国际)服装有限公司(以下简称嘉莉诗公司)共有陈二和何柏强、罗顺兴三名股东,陈二持有50%的股份,何柏强、罗顺兴持有50%的股份并分别担任公司的董事长和监事,公司不设董事会和监事会。2014年8月,陈二以嘉莉诗公司股东身份向佛山市中级人民法院起诉称:公司股东何柏强、罗顺兴等恶意串通转让嘉莉诗公司持有的天奥公司的股权,侵占嘉莉诗公司巨额资产,严重损害嘉莉诗公司及股东的合法权益,现天奥公司的主要资产正处在拍卖程序中,情况紧急,请求判决:1.何柏强、罗顺兴转让天奥公司股权的行为无效,撤销因该转让行为发生的工商变更登记,将天奥公司100%的股份变更登记到嘉莉诗公司名下;2.何柏强、罗顺兴等人立即向嘉莉诗公司返还天奥公司的公章、财务章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证等所有印章及证照原件;3.何柏强、罗顺兴等人向陈二赔偿损失8000万元。何柏强、罗顺兴答辩辩认为:陈二不是天奥公司的股东,其购买嘉莉诗公司股份也未向原股东支付对价,不具备诉讼主体资格;嘉莉诗公司在本案中的汇款行为与陈二无关,何柏强、罗顺兴转让股权行为是合法的,也没有损害公司利益;陈二提的起诉不符合法律规定,应予驳回。
  一、二审经审查认为,《公司法》)第一百五十一条对股东代表诉讼进行了明确规定,股东提起股东代表诉讼前须经“用尽内部救济”的前置程序,即在公司财产遭受不正当行为损害时,股东不可以直接代表公司提起诉讼;股东提起代表诉讼前必须首先将诉讼事项告知公司并请求公司董事会和监事会代表公司提起诉讼,只有在公司怠于行使或者不行使诉权时,股东才可以行使代表诉讼权利。本案中,不存在《公司法》第一百五十一条第二款规定的“情况紧急,不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损失的”情况,亦没有证据显示陈二在起诉前曾就本案所主张的请求事项书面请求过嘉莉诗公司的监事或执行董事向人民法院提起诉讼。因此,在现阶段陈二未进行公司内部救济的前置程序的情况下,提起本案诉讼尚未符合起诉条件。据此,一、二审裁定驳回了陈二的起诉。
  陈二不服上述生效民事裁定,以何柏强、罗顺兴不可能接受其关于起诉的请求、其无须经过“公司内部救济”的前置程序为由,向最高人民法院申请再审。最高人民法院第一巡回法庭经审查后,决定由本院提审该案。
  [争议焦点]
  陈二所提起的本案诉讼是否须经过“竭尽公司内部救济”的前置程序。对其起诉应否受理。
  [主审法官如何审判]
  合议庭紧紧结合本案具体事实,对《公司法》第一百五十一条规定的“前置程序”的理解与适用问题进行了深入的分析研究,认为对于本案这一特别情况,即已经明知即使原告股东在起诉前要求有关公司机关提起诉讼,但公司机关定将予以拒绝的情况。应当视为已经竭尽了公司内部救济的途径。公司法的本意并不要求这种情况下的股东代表诉讼仍然要经过“书面请求公司机关起诉”的前置程序。遂裁定撤销一、二审裁定,指令一审法院受理并审理本案。
  [判决思路]
  《公司法》第一百五十一条确立了股东代表诉讼(派生诉讼)制度。这对强化和维护股东地位和权利、遏制公司管理人员滥用职权、确保公司利益与发展以及维护社会经济秩序确有重大意义。但一般来讲,公司是独立于股东的法人实体,公司的经营管理包括自身民事权利的维护均属于其意思自治的范畴,应当通过公司机关的自主意志实现。所以,为了追求公司自治与股东利益的平衡,防止股东滥用诉权,确有必要对代表诉讼设置先经公司机关自行矫正或维权的前置程序,即《公司法》第一百五十一条第二款规定的股东提起代表诉讼前,应当书面请求监事会、监事或者董事会、执行董事向人民法院提起诉讼,在监事会、监事或者董事会、执行董事收到书面请求后拒绝起诉或者三十日内未起诉的情况下,股东方可提起诉讼,同时规定了以“情况紧急”之情形作为这一条件限制的例外(前置程序的豁免情形)。但现实生活中除了存在对于“情况紧急”情形难以把握和认定的问题外,还常常遇到原告股东难以向公司机关提出书面请求的尴尬境况,比如诉讼对象是董事或董事会,而提出起诉主张的股东本身又是监事,其应当如何提出书面申请?尤其是一些有限责任公司,内部治理结构不完善,没有董事会、监事会,甚至如本案中的嘉莉诗公司,被诉的对象本身分别是公司唯一的执行董事和监事,“书面申请”显然没有意义。对此,有的法官认为在此情况下无须经过“前置程序”,法院应当受理原告股东的起诉;而有的法官则认为公司法并没有就上述情形下的起诉豁免其“前置程序”,该项起诉不符合《公司法》第一百五十一条第二款的规定。审判实践中基于上述两种结论所作出的裁判均不鲜见。
  司法实务和法学学术领域都关注到了这一问题。主流观点是“前置程序”的豁免不应仅限于“情况紧急”这一种情况,建议引入“申请无益”规则,即如果公司董事、监事等人员多数为加害人或受侵权人的实际控制,或实际参与侵权行为,或明示或暗示批准过侵权行为,或者股东能够提出合理的怀疑证明董事会、监事会不够独立或与加害人存有利益瓜葛,则“前置程序”可以豁免。合议庭倾向于这一观点,也赞成修法或制订司法解释时采纳这一建议。但同时认为,目前在处理具体案件中不宜直接引入“申请无益”原则并宣布在此情形下豁免“前置程序”。主要是基于如下考虑:第一,普通法上确立的“申请无益”规则,其内涵比较复杂,在美国各州法院所做的表述和掌握尺度尚不一致;第二,如同《公司法》第一百五十一条第二款中关于“情况紧急”的规定,“豁免”情节作为法定情形的例外,应当由法律所规定;第三,对这一问题,可以通过对法律进行目的解释的方法,阐明法官对《公司法》第一百五十一条第二款之立法本意、意义的理解,从而以准确适用法律。基于此,本案再审裁定中主要阐述了如下理由:
  《公司法》设定该前置程序的主要目的和意义,在于促使公司内部治理结构充分发挥作用,以维护公司的独立人格、尊重公司的自主意志以及防止股东滥用诉权、节约诉讼成本。根据该条款的文字内容和生活常理,应当认为《公司法》规定的该项“前置程序”所针对的是公司治理形态的一般情况,即在股东向公司的有关机构或人员提出书面申请之时,后者是否会依股东的请求而提起诉讼尚处于不定状态,抑或存在监事会、监事或者董事会、执行董事依股东申请而提起诉讼的可能性;换言之,法律不应要求当事人徒为毫无意义之行为,对于股东申请无益即客观事实足以表明不存在前述可能性的情况,不应理解为《公司法》第一百五十一条所规制的情况。本案中,原审已经查明嘉莉诗公司仅有陈二和何柏强、罗顺兴三名股东,公司不设董事会和监事会,何柏强、罗顺兴分别担任该公司的执行董事和监事,而陈二代表公司提起诉讼所指向的被告恰是何梧强、罗顺兴等人,且在陈二提出起诉前,双方已就诉争的事实产生争议。由此表明,即使陈二就相关事实请求分别作为公司执行董事和监事的何梧强、罗顺兴提起诉讼,何梧强、罗顺兴必然拒绝。故本案中不存在公司的执行董事或监事接受股东申请对股东所主张的被告提起诉讼的可能性,亦可谓公司内部的救济途径已经穷尽。据此应当认为陈二提起本案诉讼并不违反《公司法》第一百五十一条的规定。如果陈二的起诉符合《民事诉讼法》规定的起诉条件,则人民法院应当予以受理并进行审理。
  上述判处理由实际上运用了“申请无益”原则,结果上也“豁免”了前置程序,但我们还是矫情地认为,这是对法意本身的理解与适用,而不是法外“豁免”。根据《公司法》条文本身的内容和生活常理,可以做出如此理解与判断。当然,这种理解若能通过修法或进行司法解释予以明确,则会更加有效地指引公司行为和司法实践。
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    困累的说说心情短语 形容很困想睡觉的句子好困的说说心情短语1、真真是酒困路长惟欲睡,困的人连路都走不了了,身体和脑子下达的唯一指令就是:睡觉。2、今天上了一天的学,脑袋晕的不得了,做作业时昏昏欲睡,回到房间,一躺下,便进入了梦乡。3、他疲倦了,可是这...

    心情说说 日期:2017-03-19

  • 一家人开心的心情说说

    一家人开心的心情说说人生最幸福的事:无外乎是一家人能相聚在一起,谈天说地,相互玩笑吐槽,最后也会是满屋的笑声与欣慰~今天就让瓜泽网小编带大家一起来欣赏一下一家人在一起幸福的说说吧,希望你们能够喜欢!一家人在一起幸福的说说一、今晚既走地鸡煲好正,好...

    心情说说 日期:2017-03-19

  • 人与人相处经典的说说

    人与人相处经典的说说一、 人的一生可能燃烧也可能腐朽,我不能腐朽,我愿意燃烧起来!奥斯特洛夫斯基二、 可怕的还不是孤独和寂寞,而是你不得不同你不愿意交往的人打交道。三、 对事不对人;或对事无情,对人要有情;或做人第一,做事其次。四、 面子到底多少...

    经典说说 日期:2017-02-28

  • 伤感睡觉说说心情短语

    伤感睡觉说说心情短语心情短语1、生活永远是那么的枯燥而乏味,总是带着和郁闷,真的希望能象那无知幼儿的心灵那样单调,可是那永远是个梦,人活着就必须体验生活,感受人生?可是悲哀的就更伤感了2、有些话我宁愿放在心里埋起来,再痛也不说出来。3、从没有人对我真...

    伤感说说 日期:2017-04-22

  • 听一首歌的心情说说

    听一首歌的心情说说快乐的时候,你听的是音乐、难过的时候,你开始懂得了歌词。下面是千叶帆文摘小编搜集整理的一些关于听音乐的经典心情说说内容,希望对你有帮助。关于听音乐的经典心情说说推荐1)[快乐的时候,你听的是音乐。5)音乐治疗着我的心,可还是悄然遗落眼...

    心情说说 日期:2017-03-25

  • 吃午饭发心情说说说说

    吃午饭发心情说说说说在吃饭的时候,看看吃货语录,顿时胃口大开。千叶帆文摘小编为大家收集整理了相关吃饭的心情说说,供大家欣赏借鉴!吃饭的心情说说精选1 吃,我所欲也;瘦,亦亦我所欲也两者不可得兼,我勒个去也。有两样东西别人抢不走,一是你吃进肚子里的食物...

    心情说说 日期:2017-05-02

  • 小班饮食安全教案十篇

    小班食品安全教案小班健康活动:饮食安全一、活动目标:1、了解吃各种食物(果冻、鱼、热汤、水果等)时要注意的安全事项,学会正确进食方法。、2、知道吃饭时不包饭和裹饭,细嚼慢咽才有利于健康,不要一边吃一边说话。二、活动准备:食物图片三、活动过程:(一)、教...

    小班教案 日期:2017-04-16

  • 中班手工折纸教案20篇

    手工教案大白兔折纸2012~2013学年上学期大班手工教案陆良县龙海乡核桃村希望幼儿园李玉芬课题:小白兔(折纸)学科:手工制作年级:大班教学目标:1、通过教师引导和示范及幼儿动手实践,使幼儿能按要求折出小白兔的形状;2、通过实践,培养幼儿动手操作能力及观察能...

    中班教案 日期:2017-03-07

  • 武警部队直拳示范教案

    擒敌术教案擒敌拳教案作业提要课目:擒敌拳训练目的:通过训练,使同志们学会擒敌拳的动作要领及其组织训练的方法,提高攻击和防护技能,为圆满完成执勤任务奠定基础。内容:1、姿势与步法2、擒敌拳方法:理论提示、讲解示范、集体练习、个人体会、技术指导时间:30...

    学案教案 日期:2017-02-27

  • 小学语文无生上课教案

    小学高段语文无生试讲(通用模板)小学高段语文无生试讲(通用模板)【一】开场语——印象分1、进入讲课室,微笑着(表现出镇定自若)问好:各位尊敬的评委老师,大家上 下午好!我是XX号,请问我可以开始了吗?2、假设有学生的样子:上课!同学们好!请坐!【二】课...

    语文教案 日期:2017-05-11

  • 部队30米2蛇形跑教案

    水平二30米加速跑_体育教案水平二《30米加速跑》课时设计一、指导思想:根据《体育(1-6年级)课程标准》理念,以“健康第一”为指导思想,以学生发展为中心,体现学生的主体地位,激发学生的学习兴趣,在教学中运用情景教学法、设疑提问等多种教学方法,启发学生思...

    学案教案 日期:2017-07-26

  • 部队形势战备教育教案

    强军目标授课828(教案)聚焦强军目标投身强军实践党的十八大以来,习近平主席站在时代发展和战略全局的高度,对国防和军队建设做出了一系列重要指示,提出了在形势下建设一支听党指挥、能打胜仗、作风优良的人民军队的强军目标,为在新的历史起点上加快推进国防和军队...

    学案教案 日期:2017-03-03

  • 部队防护教案大全

    教案第九章防护技能训练教学内容教案第九章防护技能训练教学内容:一、防毒面具、防毒衣的操作使用二、侦察器材的操作使用三、简易洗消教学目的:使同志们学会和掌握个人防护的基本技能,熟练使用个人防护器材,为各单位组织训练打下良好的基础。教学方法:讲解示范,...

    学案教案 日期:2017-05-14

  • 手工弹簧玩偶教案

    蹦蹦跳跳(刘莉)《蹦蹦跳跳》教学设计教学目标:1、掌握制作纸弹簧的基本折叠知识与方法,感受、了解纸弹簧的特点。2、在看看,想想,画画,做做等体验学习活动中,尝试用折叠、简单组合和装饰的基本手工方法完成“纸弹簧”玩偶。3、体验手工制作玩具的乐趣,培养学习...

    学案教案 日期:2017-03-19

  • 部队单兵战术教案

    步兵战术系列之三:单兵战术基础动作教案与作业单兵战术基础动作教案提要课目:单兵战术基础动作目地:通过训练,使同志们学会战术基础动作和在捕歼战斗中的基本动作,培养英勇顽强、机智灵活的战斗作风。内容:1、战斗基础动作2、战斗准备时的动作3、战斗实施时...

    学案教案 日期:2017-04-11

  • 幼儿园笔顺笔画教案全

    幼儿园大班写字课教案怎么写教学目标:通过引导学习使学生提高认真上好写字课、必须写好汉字的思想认识,增强写好汉字的决心和信心。教学重点:写好字的重要性。教学难点:怎样写好字,如何树立信心。教具:范字挂图、多媒体课件相关资料。教学过程:一、引导阶段:...

    幼儿园教案 日期:2017-04-18

  • [简笔画帆船的图片] 帆船的简笔画图片大全

    简笔画帆船的图片(一)可可简笔画网帆船的绘画作品,简笔画帆船的步骤分解及教程解析。一艘艘的帆船行驶在海平面上,伴随着夕阳,帆船的身影渐渐地开始缩小,直至消失在夕阳下 简笔画帆船的图片(二)好看的帆船简笔画,可可简笔画网帆船的图片展示,优秀简笔...

    果蔬简笔画 日期:2018-05-10

  • 一笔画成的简笔画 [简笔画一笔画动物牛和马]

    想要宝宝学好画画吗?想让宝宝对画画感兴趣吗?那就来看看小编跟大家分享的有关一笔画作品图片吧,陪着宝宝一起来画一画吧动物简笔画马的一笔画图片,简笔画一笔画动物牛和马,幼儿宝宝启蒙一笔绘画作品图画,马儿的一笔画怎么画

    物品简笔画 日期:2018-05-10

  • [水果一笔画桃子的画法]一笔画玫瑰花的画法

    幼儿临摹水果简笔画桃子的一笔画画法,水果一笔画桃子的画法,桃子的一笔画画法,教你一笔画出个大桃子,非常简单的一笔画作品。可可网更多一笔画教程、幼儿简笔画作品素材

    一笔画作品 日期:2018-05-10

  • 动物一笔画小猪图片 小猪佩奇一笔画

    适合幼儿园小朋友们学画的一笔画动物作品图片动物一笔画小猪图片一笔画小猪怎么画动物一笔画教程关于动物简笔画一笔画小猪的图画小朋友们,你们也快来动手画一画可爱的小猪吧,可可网更多动物一笔画教程

    卡通简笔画 日期:2018-05-10

  • 【幼儿一笔画月亮的画法图片】一笔画玫瑰花的画法

    幼儿一笔画月亮的画法图片弯弯的月亮一笔画,小朋友们来画画简单好画又好看,大家都想画一画适合三岁左右宝宝学画的一笔画图片欣赏非常简单的简笔画作品

    风景简笔画 日期:2018-05-10

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    一笔画的小狗熊动物一笔画画狗熊图片适合宝妈们教宝宝学画的素材宝宝如何画小狗熊幼儿简笔画幼儿教师简笔画素材还在担心自己教不好宝宝画画吗?这有最全的幼儿学画素材、一笔画作品,供你参考临摹,希望你能喜欢!

    彩色简笔画 日期:2018-05-10

  • 飞禽类动物一笔画燕子的图片_一笔画燕子

    儿童简笔画一笔画作品欣赏,飞禽类动物一笔画燕子的图片,简单易画的动物小燕子的画法,教幼儿一笔画画小燕子,怎么画一笔画小燕子,适合幼儿园小班学画绘画的一笔画飞禽类。小燕子,穿花衣;年年春天,来这里;我来一笔把你画。可可简笔画网更多一笔画欣赏、儿童简...

    人物简笔画 日期:2018-05-10

  • 一笔画图片大全动物【动物一笔画袋鼠图片】

    儿童画动物类一笔画作品图片,动物一笔画袋鼠图片,简单易画的动物一笔画图片,一笔画袋鼠怎么画,教宝宝一笔一笔画动物。小朋友们,来画小动物二笔三笔太难了,小编教你一笔画妈妈以后再也不用担心你的画画了so easy!

    果蔬简笔画 日期:2018-05-10

  • 叉子勺子 [餐具一笔画勺子和叉子图片]

    宝妈们,你们还在为孩子的画画问题而发愁吗?今天小编给大家带来的是非常简单的一笔画---餐具生活用品勺子叉子的画法,没有绘画基础的你也一样画的很好,跟宝宝们一起来欣赏学画一下吧一笔画画勺子,餐具一笔画勺子和叉子图片,教你怎么用一笔画勺子,适合三岁以上的...

    风景简笔画 日期:2018-05-10

  • 老鹰的画法简单画法 一笔画老鹰的简单画法猛禽类

    一笔画老鹰的简单画法猛禽类简笔画老鹰的一笔画法

    卡通简笔画 日期:2018-05-10